背景

深圳一海鲜店厨师严某私自将收款码替换成自己的二维码，陆续获利40余万元，经法院审理构成职务侵占罪，判刑一年三个月，且须退赔海鲜店损失35万余元。严某出狱后拒绝赔偿损失。

一、海鲜店应该怎么办呢？能不能直接申请法院强制执行呢？

不能申请强制执行！

海鲜店可另外提起民事诉讼， 民事判决以后可以申请强制执行。

二、什么是退赔？

刑事案件中，判决结果除了判刑多少年、罚金多少元外，可能会有一项就是要求被告人退赔被害人损失，有的会注明明确的金额，比如该事件中的35万元；但有的判决中可能没有明确的退赔金额。

“刑事退赔”主要是指法院在刑事判决中责令犯罪分子将犯罪所得的被害人物品退还给被害人，如果原物已经灭失了，则责令以等额款项或同样的各类物赔偿被害人。可见，“退赔”包含了“退”和“赔”，且先“退”，不能“退”的再“赔”，“退”的是原物，“赔”的是原物的等额替换物。

比如，被偷的手机需要退给被害人，如果手机已经转卖无法找回，则只能等额赔偿。

实际上，从法律规定和法理上分析，我认为“责令退赔”不应当作为刑事判决书的一个判项，因为刑事判决的结果主要包括自由刑和财产刑，而财产刑主要是指没收财产和罚金，并不包括“责令退赔”。

三、退赔的具体操作

法院、检察院和公安机关都有权追缴犯罪分子的违法所得，并将被害人的合法财产及时发还给被害人。被害人可以直接请求公安机关、检察机关依法责令犯罪嫌疑人退赔，也可以在刑事审判阶段向人民法院提出退赔要求，但退赔的只能是犯罪分子的犯罪所得，也就是人们通常理解的赃款赃物，而不包括犯罪分子的合法财产，因此在实践中，司法机关不能依职权追缴犯罪分子的合法财产发给被害人作为赔偿，被害人也不能申请司法机关强行追缴或者根据退赔责令强制执行犯罪分子的合法财产。

四、退赔与民事赔偿的区别

以上分析可知，退赔主要是针对犯罪分子违法所得的财物，而不包括其合法的财产；而民事上的赔偿主要是以自己的合法财产来赔偿对方的损失。

五、什么是强制执行

强制执行是指权利人在对方不履行具有可强制执行内容的文书时，有权申请人民法院对其采取强制执行措施，包括查封、冻结相关财产和账户，甚至对被执行的人进行司法拘留。

但强制执行主要针对的是已经生效的人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，并不包括“责令退赔”。

六、退赔能否申请强制执行

不能！

实践中，一些刑事被害人以载有退赔内容的刑事判决为依据申请法院强制执行;有的法院由审判人员将有退赔内容的刑事判决直接移送到执行部门强制执行。相反，有的法院则认为被害人不能就退赔事项申请执行刑事。

我认为，“责令退赔”本就不应该作为刑事判决的一个判项，更不属于强制执行的依据，如果原物已经灭失了，究竟应该赔偿多少是不确定的，需要经过合法途径确定权利人的损失金额才能明确赔偿的金额。而在刑事判决的“责令退赔”中是无法对该损失进行明确的，因此也就无法强制执行。

七、退赔不能弥补损失的，如何处理？

根据现有法律规定，如果犯罪分子退赔后仍然不能弥补损失的，被害人可以向人民法院另行单独提起民事诉讼，要求赔偿损失，判决以后可以申请法院强制执行。