本文作者:小猫 文章
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1. 当事人利益最大化原则
律师的任何一项业务都是围绕当事人利益展开,律师所有的工作都立足于当事人的利益,选择民事、行政还是刑事路径,出发点始终是当事人利益最大化的最佳路径。
如果当事人有相当的证据,也可以选择谈判,通过调节解决纠纷,达成目标。
这里有一个当事人认知与律师不同步的问题,律师是为当事人服务的,救济路径的选择和具体专业问题上,要及时和当事人沟通,交代清楚利弊,由当事人抉择。一旦进入专业环节之后,就要由律师来主导,当然要及时与当事人反馈交流。
2. 审慎选择控告策略
对当事人而言,重要的不是路径的选择,而是利益的实现。找律师的当事人基本都是利益已经或即将受到贬损,有时可能还处于非常危急的情况,这时如何选择救济路径,就显得特别重要。
有些当事人因为利益受损,情绪激动,倾向通过刑事手段来解决民事纠纷,但是显然刑事立案的标准比民事高多了,取证的难度也大,如果选择刑事控告,或者希望通过刑事附带民事诉讼解决问题,就要深入分析案件被刑事立案的可能性有多大,毕竟限制人身自由程序不会轻易启动,尤其是涉嫌经济犯罪的案件,不但政策上强调“六保六稳”,对民营企业家的保护也不断被强调,这种背景下,如果决定启动刑事控告程序,就需要在控告前做大量的调查取证和案件材料的收集、整理、提炼、升华的工作,这是一个细致、琐碎、全面又考验人耐力和体力,更考验专业能力的工作。
在启动刑事控告程序前,还需要评估被控告人偿还债务的能力和意愿,如果被控告人有不错的经济能力,有一定证据证明被控告人涉嫌刑事犯罪,当事人也同意走刑事控告这条路,才有选择刑事控告的必要。当然特殊情况下,当事人就为了追究对方刑事责任,则无需考虑太多,但必须始终把握一个原则——合法控告。
3. 应注意的事项
(1)前期的准备工作
一是充分听取当事人意见建议。他们参与了事情的全过程,了解全面信息,关键节点和细节只有他们才清楚,并且他们的一些理解和认识可能也对案件有帮助,所以充分听取当事人意见很重要。
听取意见的过程是掌握第一手材料的过程,也是增进了解,纾解当事人情绪的过程。一举两得。
二是全面收集、研读案件材料。全面占有材料,才可能充分了解案件全貌,把握细节,主导方向。材料收集完之后,先对材料根据罪名、围绕每一个罪名的犯罪构成分类,先通读,有直观的认识之后,再细细研读、推敲,发现疑点、存在的问题,推测可能的原因。
对发现的不合常理、违反常识的点要重点研究,琢磨,追问是否为涉及犯罪的行为、手段,主观故意等,不断思考,弄不明白的,可以向当事人求证,可以与团队成员交流,也可以请教他人。
三是按照犯罪构成归类整理。如果案件涉嫌一个罪名,可以从主体、行为方式、危害后果几个方面归类,我的习惯是按照犯罪构成归类整理,你有自己的习惯,只要便于工作,都很好。
还有,不要忘了梳理相关法律规定、司法解释和相关判例,确保适用法律正确。虽然我们对某一个罪名可能比较熟悉,要全面细致地分析论证,还需要再次强化和印证,防止犯低级错误,当然,类案检索和分析也是必不可少的。
一个好习惯是,把所有的碎片思考都随手记录下来,方便后面成文时不遗漏要点。
四是制作证据清单。跳出材料,对材料进行法律加工,让散乱无序的材料按时间、事件顺序来归类,整理,梳理的过程也是思维不断进行法律加工和升华的过程,制作证据清单把所有材料分类后以表格的形式呈现,制作出证据清单,为撰写控告书做最后的准备。
(2)制定控告策略
制定控告策略时,要通盘考虑全案,结合案情和证据情况,制定出几种策略,说清利弊,让当事人决定是选择刑事控告一种方式还是打组合拳。确定案件处理策略之后,思路就清晰了,接下来就是确定控告罪名,围绕控告罪名思考如何写控告状。
(3)撰写控告状
接下来就是控告文书的撰写了。如何撰写控告文书?这是一个技术活儿。
首先,法言法语,体现专业。如果控告书出自律师之手,一定要记得你是专业人士,给出专业的文本,因为控告书是给侦查机关的专业人士看的,所以一定要用法律思维,更要用法言法语。
其次,法律逻辑,专业思维。要用法律的逻辑和法律文书的标准撰写。围绕所涉罪名和犯罪构成,从主体、行为方式、危害后果展开论述,还要结合法律规定分析论证。
第三,条理清晰,标题鲜明。标题之间要有清晰的逻辑结构,无论总分总,还是按照犯罪构成要件,要逻辑自洽,每个标题都对应一个观点,做到自圆其说。
第四,多条线索,突出重点。具体到内容,围绕为了刑事立案的目标,要尽可能多地提出多条线索和思路,供侦查人员甄别,如果被控告人可能涉嫌多个罪名,就要把证据最确凿的写在前面,重点分析可能涉嫌构成的罪名等,其他罪名依次分析论证。
当然所有控告的罪名都要有理有据,合法控告。
第五,语言精练,删繁就简。文书只写与案件相关的内容,与案件无关的不写,与案件关联不大的少写,着重围绕可能涉嫌犯罪的事实、证据、法律规定及分析来写,让侦查人员一看就知道是否构成立案条件,能否立案,而不能让人通篇读完还找不到重点。
4. 案件跟进
案件提交侦查机关之后,要多与承办人沟通,就是否受理,受理后能否进入初查程序,进入程序之后调取的证据情况,关键证据调取之后是否达到立案标准,何时立案。
刑事控告能够立案,已经成功。
立案之后的跟进,就和刑事辩护业务一样了,比如立案后的侦查阶段,要及时跟进被控告人采取的强制措施,被采取强制措施后是否愿意认罪认罚,其是否愿意退赔己方当事人财物等等,实时掌握案件进程,根据案件进展和当事人意愿,决定是否出具谅解书等一系列的程序问题。案件如果移送起诉,还要做好应诉的准备。