作为创业者，作为公司的员工，可能会碰到的一个问题，就是委托别人帮你代持股份，或者说你帮别人代持股份。股份代持有什么风险呢？我先跟大家分享一个案例，这个案例还蛮极端的。

一个案例

大概05、06年的时候，有一个台商客户在国内请他的一个员工，帮他代持一个餐饮公司的股份。公司整个品牌都做的特别好，这个员工就代持了其中一个店的餐饮公司的股份。

后来这个员工家里有事，想离职，那老板就需要把这个股份收回来。转回来的时候，就出现一个问题，这个员工就说公司是自己的，你想要的话，我可以卖给你，大概是个意思。老板就说，我不是平时每个月给你钱了吗？他们当时每个月好像多给他5,000块钱，零几年的时候，这个钱是蛮大一个数字。

沟通无果后，他们通过朋友找到我，请我看一下他们的账，然后我就看了一下这个账面的情况。店是经营地挺好的，一个卖便利餐的小店，大概一个月能够挣十几万。最后我去沟通，谈了一个价钱，按照净资产把这个股份买回来，老板最后大概是给了他50多万。

通过这个例子可以发现，股份代持在法律上是有些问题的，特别是零几年的时候，在很多判例上，对委托方是很不利的。我记得在上海有一个判例，是把这个代持的协议，认定为借款协议，也就是说这公司是属于受托方的，委托方给受托方出资的钱，属于借款。

我刚才讲的这个例子，其实也是一样的，最后是老板花钱，把这个公司买回来的。因为餐饮企业，整个的经营情况是不错的，然后还有品牌的问题，所以就花了很大的代价买回来。

一个疑问

大家可能有一个疑问，难道法律不承认代持协议吗？按照现在的情况，我给大家一个很明确的答复，现在的法律和案例，是承认代持协议的，这是第一点。

但是法律上承认代持协议，在税务这一边，在实际操作当中，对委托人来讲还是很不利的。因为我们国家的这个税务机制，很多是依照总局发的各种通知、制度和规范来执行，当上面没有发关于股份代持的一些文件的时候，下面基层的税务机关的自由裁量权就特别大。

所以当委托人把股份，委托给受托方代持一段时间后，要把股份拿回来的时候，拿回来肯定是0元拿回来，因为这个人没有出过钱，那这个时候，如果0元转回来，在税务这一端，很有可能就变成了低价转让股份，然后会涉及到个人所得税的问题。

上周我还碰到了一个案例，就是委托人想把股份拿回来，然后人家告诉他说，你要交160万的个人所得税，你0元转可以，但税务核定你的股权转让价是你公司的净资产，因为他这个公司是挣钱的公司，账面利润大概有800多万，800万的20%就是160万。

税务认不认代持协议，其实取决于基层的税务机关的理解，这个地方风险很大。所以我给大家的第二个建议是：

如果迫不得已，你真的需要委托别人代持股份，或者你要帮别人代持股份，你一定要签这个股份代持协议，这是我想说的第一点。

那第二点是，代持的人，就是受托人，最好是你的直系亲属。为什么需要是直系亲属？

因为税法有一个很明确的规定，就是直系亲属之间允许低价或者0元转让股份，不管你这个公司市值是多少，他是允许的，这是税务的一个很特殊的规定。所以，当我们让直系亲属帮我们代持股份的时候，要拿回这个股份，或者转回来的时候，基本在税务上就没有成本。

什么是直接亲属？我们叫6个关系，就是父亲母亲、兄弟姐妹、爷爷奶奶、外公外婆，这些关系构成了我们的直系亲属。

如果直系亲属也不方便帮代持，可不可以请同学，或者朋友来持？如果是迫不得已，你又很想做那就没办法，那你就持呗，但是我给你一个建议，就是你最好在这个公司没有盈利之前，或者说他没有融资之前，也就是估值没有那么高的时候，把股份收回来，这样子在税务上不会有问题。

这是对整个股份代持，我们给的一个建议，对以前的，比如有的朋友说，以前已经让别人帮我代持了，怎么办？

我的建议是，你去看一看，看一看这公司是不是赚钱的，或者是不是只有一点点微利，那我建议你就赶紧把股份收回来，或者转给你的直系亲属。要么你就把这个业务转移出去，把这个公司给注销掉，不要让非直系亲属的人，去长期代持一个很有价值的股权。因为时间越长，越是不利，对这个委托人是不利的。

对受托人也会有一些影响，比如说很不幸这个受托人，可能有一些财产上的纠纷，这个股权也是财产，那怎么来处理？这个牵扯的问题就比较多了。

这也是为什么我单独就股份代持这个事，来跟大家聊一期的原因，因为现实当中出的问题还挺多的。如果大家有一些个别的问题，或者疑问，欢迎留言咨询。