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第三章 律师为城镇燃气企业供气项目提供法律服务

1. 城镇燃气企业与政府、当地国有企业合作方的合作流程

1.1 第一步：签署框架合作协议

1.2 第二步：签署投资合作协议

1.3 第三步：签署合资协议及公司章程。

1.3.1 注意出资时防止国有资产流失，需对股东资格进行确认。若国有企业收购当地城燃企业的项目存在不按规定进行资产评估，或者任意压低评估值的行为，会导致国有资产流失而面临刑事责任。国有资产流失的主要形式包括：

1.3.1.1 在发生评估情形时，根本不进行评估，只按帐面价值或者靠拍脑袋确定国有资产的价值量。

1.3.1.2 在发生评估情形时，对企业占用的国有资产不完全进行评估，往往将土地和无形资产排除在评估之外。

1.3.1.3 对评估进行不当的行政干预，搞指定评估，规定评估值上限，或压低评估值，使评估成为流失的合法形式。

1.3.1.4 在发生评估情形时，国有资产占有单位以低评估为目的，提供虚假情况和资料，或者与资产评估机构串通作弊，致使评估结果失实。

1.3.2 注意股东会及董事会的议事规则。审查时应保证客户享有对公司重大事项要有参与权、决策权。

1.3.2.1 若客户为大股东：对重大事项的决策，需设置一票通过权等。

1.3.2.2 我方为小股东：需防止大股东滥用股东权利等。

1.3.3 注意总经理授权规则。通过合资协议或章程的约定，对总经理的权利和义务进行明确约定。

1.4 第四步：签署《城镇燃气特许经营权协议》并取得燃气特许经营权。

2. 城镇燃气企业取得燃气特许经营权

2.1 政府投资建设的燃气设施需通过招标投标方式选择燃气经营者。

2.2 城镇燃气企业与主管部门签订《城镇燃气特许经营权协议》并取得燃气特许经营权后才能在相关区域范围内从事燃气经营活动。主管部门选择城镇燃气企业的程序如下：

2.2.1 提出市政公用事业特许经营项目，报直辖市、市、县人民政府批准后，向社会公开发布招标条件，受理投标；

2.2.2 根据招标条件，对特许经营权的投标人进行资格审查和方案预审，推荐出符合条件的投标候选人；

2.2.3 组织评审委员会依法进行评审，并经过质询和公开答辩，择优选择特许经营权授予对象；

2.2.4 向社会公示中标结果，公示时间不少于20天；

2.2.5 公示期满，对中标者没有异议的，经直辖市、市、县人民政府批准，与中标者（以下简称“获得特许经营权的企业”）签订特许经营协议。

3. 律师审查《燃气特许经营权协议》的要点

3.1 特许经营内容、区域、范围及有效期限；

3.2 产品和服务标准；

3.3 价格和收费的确定方法、标准以及调整程序；

3.4 设施的权属与处置；

3.5 设施维护和更新改造；

3.6 安全管理；

3.7 履约担保；

3.8 特许经营权的终止和变更；

3.9 违约责任；

3.10 争议解决方式；

3.11 双方认为应该约定的其他事项。

4. 律师审查燃气特许经营项目法律风险要点

4.1 城燃特许经营权协议的合法性、有效性审查。

4.1.1 审查合同生效方式、时间

4.1.1.1 明确合同的生效方式。一般的约定方式包括：双方签字后生效、双方盖章后生效、双方签字或盖章后生效、双方签字且盖章后生效。

4.1.1.2 附生效条件的合同。自条件成就时生效，生效条件可能隐藏在双方权利义务的板块中，需提请注意。

4.1.1.3 附生效时间的合同。自期限届至时生效，生效条件可能隐藏在双方权利义务的板块中，需提请注意。

4.1.2 审查合同签约主体是否有授予特许经营权的资 格。主要包括：合同主体系正常存续；合同主体系有权签约的主体，不存在无权代理或越权代理的情形。

4.1.3 审查合同签约主体是否有授予特许经营权的资 格。依据法律规定，有权签约的主体是县级以上地方人民政府燃气管理部门。若签约主体为其他机构，需严格审查是否有相关的委托授权文件及委托授权文件的合法性。

4.1.4 审查合同签约主体是否有授予特许经营权的资 格。若签约主体无权授予特许经营权，属于违反法律、行政法规的强制性规定，该份合同将成为无效合同，合同自始不发生效力。

4.1.5 燃气特许经营权的排他性审查。主要需审查：该区域内是否有其他燃气企业、若有，审查该区域内的特许经营权是否已经授权给其他燃气企业、合同中是否有政府方承诺燃气企业是该地区唯一授权企业的条款及相关违约责任约定。

4.1.6 明确特许经营的地域范围。审查合同附件中是否包含特许经营范围的图纸。主要需审查：审查签约时的特许经营的地域范围；审查现在行政区划是否发生变化（扩大、缩小、重叠、合并、分立等），审查特许经营的地域范围的认定。

4.1.7 审查特许经营协议终止条款。主要需审查：审查政府方有权取消特许经营协议的条件，如当燃气企业出现重大的生产运营投资及安全问题时，政府方有权回收特许经营权这类的条件。

4.1.8 审查违约责任约定是否合理。

4.2 特许经营项目审查及评估。

4.2.1 评估项目投资建设情况。包括规划发展情况、投资情况、建设项目合规性等。

4.2.2 评估项目生产运营情况。包括项目的生产运营管理情况、财务管理与成本控制情况、安全生产管理情况以及产品质量与服务情况等。

4.2.3 评估政府监管。包括监管组织架构、监管职能职责和履行情况。

4.2.4 评估特许经营协议。包括协议的合规性、完善性以及合理性。

4.2.5 评估风险。包括项目风险覆盖全面性、风险分配合理性和新政策下的风险优化。

4.3 对燃气特许经营项目进行安全性审查及评估。对城镇燃气企业的安全运营管理进行审查评估，审查其是否具备：安全文件管理、安全责任制、安全运营设备管理、安全检查管理安全应急管理、安全教育与宣传、安全文化建设等。若其安全运营管理存在问题，将成为一个大漏洞。

5. 律师审查《供气合同》法律风险要点

5.1 供气数量及供气质量的约定要明确、具体，明确如下内容：

5.1.1 供气方式

5.1.2.供气质量

5.1.3.交付点、风险和所有权转移

5.1.4.卖方交付设施

5.1.5.买方交付设施

5.1.6.年合同量

5.1.7.气源

5.1.8.最大日合同量、最小日合同量和最大小时提取速率

5.1.9.增气量

5.1.10.优先供气顺序等

5.2 设置价格浮动条款

5.2.1 明确因政策变动或上游供气企业价格变动而导致价格浮动是被允许的。在合同中加入类似条款：如遇国家及省市物价部门新的天然气政策调整和价格变动以及供方上游供气企业价格季节性调整，供气方向用气方销售的天然气价格执行价格联动同步调整。

5.2.2 设置防止用方随意解除合同的条款，锁定用户。用气方可能会因为其他公司的气价低，而想要解除合同。此时，需要在合同中对客户进行锁定，通过设定高额的违约金，防止用气方随意解除合同。

5.3 设置预付款及结算条款

5.3.1.明确预付款的金额和及用途

5.3.2. 明确气款结算方式：包括结算依据、结算周期、及逾期付款的违约金

5.3 双方权利义务的约定

5.3.1 在合同中，为避免出现供气方权利条款过多、用气方权利条款过少或供气方义务条款过少、用气方义务条款过多。导致合同看上去好像“双方权利义务十分不对等”，给用气方一种不好的感觉。为避免这种情况，有如下两种操作办法：

5.3.1.1 方法一：实际性义务条款供气方越少越好，用气方越多越好，将双方的权利义务条款篇幅控制在差不多的范围内，但实际上，对供气方来说，用气方义务条款的约定中，多数条款并不属于实际性义务，仅仅是用来扩充篇幅的，以达到迷惑和误导对方的效果。

5.3.1.2 方法二：将权利条款和义务条款放在一起写，而不是单独作为一项内容。这样写的好处是避免因为权利条款和义务条款分开写，使用气方产生不对等的感觉；用气方在阅读合同时，需要非常认真的去读每一个条款才能区分开哪些属于权利条款，哪些属于义务条款。在一定程度上，给用气方制造困难。

5.4 加重用方的违约责任

5.4.1 用方因价格浮动而违约的情形，可在合同中加入类似条款：

5.4.1.1 用方按照签订合同气量使用天然气，在合同量未用完情况下不得使用其它气源，否则，用方应赔偿供方的损失，损失无法确定时，按照用方天然气尚未用完气量的总价格予以赔偿。

5.4.1.2 双方确认该违约金的数额，系双方真实意思表示，不存在敲诈、胁迫、欺诈等行为，若将来诉至法院，用方不得请求法院对违约金数额进行调整。

5.4.1.3 用方因设施安全或用气安全发生问题而导致的违约责任。

5.4.1.4 设立防火墙条款：供方对用方因安全问题而产生的事故不承担任何责任。

未完待续……

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