讲解动态速递:民事借贷纠纷开庭准备,民事审判一庭

发布时间：2023-05-30 15:41:05 阅读:

俗话说，不打无把握之仗。庭审的效果取决于庭前的准备工作是否充分，尤其是调查取证。相较于委托人能够亲自参与的庭审，他们看不见的庭前准备工作更加复杂且耗时。

一、律师接案后应当迅速检索相关案例及法条，确定诉讼方案并与当事人沟通。

检索案例尽量选择本地三级法院的案例，检索法律注意时效性，《民法典》已经实施，原来的《合同法》《物权法》等法律已经作废。律师接受委托时对案件的分析和研究，包括可能出现的各种风险及应对方法，应当和委托人做好谈话笔录，一方面给委托人有个委托代理的心理预期，另一方面也是律师工作的必然要求。

如果在代理过程中，案件事实出现变化，对设计的诉讼方案有影响，比如，委托人提供的对方房产信息，经过调查发现被其他法院查封，可能导致执行不能，应及时告知委托人并制作笔录。

二、结合诉讼方案，搜集相关证据。

除了当事人自行提供的证据，律师也享有一定的调查取证权：

（一）向公安机关调取自然人户籍地址信息，或者请求派出所出具当事人经常居住地证明/流动人口居住证明，其中，户籍地址是一个重要的财产线索，可以根据户籍地址，在立案后向法官申请调取户籍地址对应的房产信息，根据调查结果判断是否保全该房产；

如果不知道被告的身份证号码，有些地方的行政服务中心公安服务窗口可以提供排查服务，具体是律师提供对方的姓名、电话等关键词，公安提供本地全部的同名同姓人员照片，当事人比对选择后，可获知对方的身份证信息。

（二）向工商部门调取企业内档，包含企业股权结构、经营资质、公司章程、股东会决议、董事会决议、股东名单、股东身份信息、出资情况、行政许可、行政处罚，个体工商户等信息，注意内档的三个表，资产负债表、损益表和年检报表；

（三）向不动产登记中心调取对方名下不动产的最新交易、登记、抵押、查封等信息，什么是“最新”？比如，立案时调取的房产登记表，到执行阶段，时隔半年以上，可能房产信息有更新，可能有新的查封保全信息，需要再调档一次；

（四）向民政部门调取自然人婚姻登记、配偶基本信息、收养登记等信息，社会团体、基金会、社会服务机构等社会组织登记、行政处罚等信息；

（五）向人社部门调取自然人签订劳动合同、缴纳社会保险、住房公积金等信息，企业缴纳社会保险等信息，自然人人身、财产等险种的投保信息；

（六）向规划局、住建局、发改委或者城市档案馆调取城乡建设规划、建筑企业资质等信息，项目立项、备案等信息，项目规划许可、用地性质规划及审查意见等信息，项目竣工、验收等信息，涉案标的物的规划许可等信息。

（七）到银行、保险、证券等金融机构调取当事人名下的财产线索。

（八）到车管所调取车辆登记信息。

……

当然，各地实践情况不一，有些部门可能会拒绝律师直接调取相关资料，此时只能向法院申请调查令，典型如向商业银行调取银行流水。由于目前我国法律欠缺对调查令效力的明确规定，在其效力存疑的情况下，部分银行对律师持有的调查令并不买账，仍然要求法院两名工作人员持有效证件前往调取。建议向法院申请调令前，先电话咨询一下各银行的内部政策。

以上情形，在《民事强制执行法》通过后，可能有所改观。

三、正式立案前，法院不一定会同意出具调查令，此时可以利用“政府信息公开申请”这一途径。各地政府官网均有政府信息公开栏目，可以查询联系电话、通讯地址，并下载信息公开申请表，或者直接网络申请公开。

以房屋买卖合同纠纷为例，在一些涉及交付时间和验收条件的案件中，购房人必须先申请公开竣工验收备案表、规划图和施工图等政府信息，了解所涉项目的竣工验收情况和实际建设情况，才有可能掌握案件的基本证据。

详见笔者发布的文章《2019年度江苏省商品房买卖合同纠纷裁判分析报告（上）》

四、准备起诉状、证据及证据目录

准备起诉状时，通常会一并准备证据目录，列明证据名称、证据

起诉状和证据目录一式数份，法官、被告各一份，自己留存一份，起诉状注意言多必失，事实与理由描述的内容应有相应的证据支持，否则言而无物。

五、财产保全

即便打赢了官司，如果执行不到钱，当事人也不会真的满意。所以为了避免对方转移财产，逃避执行，可以向法院申请财产保全，冻结对方的账户或者查封其名下的动产、不动产。申请财产保全时，除了向法院递交财产保全申请书和网络查控申请书，还需要提供同等价值的财产作为担保，或者购买保险公司的诉讼保全责任保险。

六、正式起诉

向法院递交起诉材料，法院送达案件受理通知书和诉讼费预缴通知单。复杂案件或者群体案件，法院可能不会当场决定受理案件，需要7日时间。当事人应当在收到受理案件通知书的次日起7日内向指定账户缴纳诉讼费，否则视为撤回起诉。

由于案多人少，现在许多案件，除了不能诉前调解的，都会在起诉立案前安排一定调解时间，作为原告，调解结案可以省去漫长的起诉执行程序，调解比判决有利于执行；对于被告，调解可以节约诉讼费用负担，可以针对原告的诉讼请求讨价划价，调解书可以不用上网公示。原被告可以根据自己需要把握这个诉前调解。